建立信托財產(chǎn)登記制度：一個迫切的任務
來源：www.beiwo888.cn 時間：2005-09-13
信托財產(chǎn)登記制度是信托法律制度與國家對財產(chǎn)的登記管理法律制度相結合的產(chǎn)物，旨在通過法定的登記或公示程序，對信托法律關系所指向的信托財產(chǎn)予以確認，其具體內(nèi)容包括登記主體（登記機關與登記申請人）、登記客體（信托財產(chǎn)）、登記程序、登記事項、收費標準、處罰規(guī)則等。但是，現(xiàn)有的信托法律法規(guī)中，關于信托登記的規(guī)定也就是上述信托法第10條中的寥寥數(shù)語，僅為原則性的表述。強調(diào)操作性、實務性的信托登記在現(xiàn)實的信托實踐中陷入了一些專家所稱的“有法可依，無法操作”的窘境。
信托財產(chǎn)登記制度的缺失，對于信托制度、信托行業(yè)、信托業(yè)務的發(fā)展產(chǎn)生了十分明顯的制約作用。首先，信托制度體系缺陷明顯，信托功能發(fā)揮有限。在我國法律體系中，既沒有物權法等對財產(chǎn)權利進行系統(tǒng)規(guī)范的法律制度，也缺乏英美法系中對于財產(chǎn)所有權靈活理解的衡平法傳統(tǒng)。財產(chǎn)登記制度根據(jù)財產(chǎn)主管機關的不同，散見于相關法律法規(guī)及部門規(guī)章之中，不同的財產(chǎn)主管機關及其不同級別層面，對于信托法中關于信托登記的理解程度、執(zhí)行效果千差萬別，造成信托制度在一開始的信托設立階段就表現(xiàn)得極不嚴肅，甚至存在明顯的法律隱患：大量非資金形態(tài)的財產(chǎn)在設立信托時登記機關無法辦理或不予受理信托登記，造成事實上的信托無效；盡管設立信托時法律要求將信托財產(chǎn)由委托人“委托給”受托人，但財產(chǎn)的信托登記過戶沒有明確的法律執(zhí)行依據(jù)，信托財產(chǎn)并不能進行實質(zhì)性的轉移，信托財產(chǎn)是否當真具有所謂的獨立性要打一個很大的問號；由于沒有通過法定的登記程序對信托財產(chǎn)進行確認，匯集在信托財產(chǎn)之上的各方當事人（既包括信托當事人，也包括信托財產(chǎn)具體運用后涉及的各類當事人）的利益顯然難以得到有效保障等等。這樣一來，人們對信托法律行為與委托法律行為不能正確區(qū)分，信托的權利重構、破產(chǎn)隔離、財產(chǎn)管理等基本功能無法有效發(fā)揮，信托制度的優(yōu)越性得不到充分體現(xiàn)，反過來又進一步限制了信托制度在全社會的傳播與普及。
其次，信托業(yè)務品種選擇單一，信托公司經(jīng)營困難重重。由于信托財產(chǎn)登記制度立法的嚴重滯后，經(jīng)歷反復整頓重新復業(yè)的信托公司，為防范信托業(yè)務中的制度風險，本能的選擇就是集中發(fā)展那些幾乎不需要進行信托登記的資金信托業(yè)務。但是，監(jiān)管部門對于信托行業(yè)開展的資金信托業(yè)務給予了明確的私募限制，其業(yè)務發(fā)展環(huán)境甚至遠不如其他金融機構開展的各類名稱各異、實為信托的資產(chǎn)管理業(yè)務或理財業(yè)務，沒有多少競爭優(yōu)勢。而可以充分體現(xiàn)信托制度特點與功能但卻必須進行信托登記的財產(chǎn)信托業(yè)務則規(guī)模太小。一些信托公司為發(fā)展業(yè)務采取的變通措施也明顯增加了經(jīng)營成本。信托公司在本應具有一定專屬性的信托業(yè)務上不但沒有明顯的經(jīng)營優(yōu)勢，反而品種受限、成本畸高，收益不足，經(jīng)營發(fā)展中面臨步履維艱，甚至造成外界對信托業(yè)的懷疑。
其三，金融創(chuàng)新遭遇阻礙，金融體系發(fā)展受到影響。信托財產(chǎn)登記制度從其重要性看，并不僅僅是信托的一項配套性制度，而可以認為就是信托制度本身的重要內(nèi)容。信托制度所具有的靈活性與適應力，在我國金融與經(jīng)濟體系的發(fā)展過程中將發(fā)揮出越來越大的作用，資產(chǎn)證券化業(yè)務、產(chǎn)業(yè)投資信托基金、房地產(chǎn)投資信托（REITs）等一些重大的金融創(chuàng)新在信托制度的基礎上將可望取得突破性進展，而這些創(chuàng)新性的信托業(yè)務，幾乎都在信托財產(chǎn)登記環(huán)節(jié)上遇到直接障礙。
在具體經(jīng)營實踐中，各信托公司采取了一些變通措施，盡量減小信托登記制度缺失對公司經(jīng)營發(fā)展的負面影響。
一種做法是既接受國家一級的財產(chǎn)主管機關尚未制訂專項財產(chǎn)信托登記相關規(guī)定的事實，也爭取到當?shù)刎敭a(chǎn)管理部門在其管轄范圍內(nèi)的局部政策突破，完成具有相當法律效力的信托登記。
另一種常用方法是既在所簽訂的信托文件中規(guī)定信托登記事宜，但又通過簽訂特定的財產(chǎn)轉讓合同完成實際的過戶登記，以交易過戶代替信托過戶。比如一些信托公司在股權信托業(yè)務中就與委托人同時簽訂兩個合同：一個是信托合同，另一個是股權轉讓合同，雙方通過君子協(xié)議明確股權轉讓合同效力的有限性。前一合同用于確認法律關系與業(yè)務性質(zhì)，后一合同僅用于在工商管理部門辦理過戶手續(xù)。信托終止時則再簽訂一份股權轉讓合同，用于“返還”信托財產(chǎn)。
第三種方式是客戶與信托公司間既簽署信托合同，又佐以抵押合同、質(zhì)押合同和公證手段，通過抵押、質(zhì)押等替代登記與公證行為保證信托財產(chǎn)的獨立性，實施變相“信托登記”。信托終止時抵押、質(zhì)押合同同時終止并同樣進行公證，徹底解決遺留問題。
最后一種普遍采取的方法就是僅在信托文件中約定信托登記事宜，但囿于登記制度現(xiàn)狀并不實際采取登記措施，但各方嚴格執(zhí)行信托文件，信托公司對信托財產(chǎn)進行謹慎運作，盡量規(guī)避可能的法律風險。
但是，上述各類變通措施都具有明顯的有限性與階段性，一些措施甚至不但本身的合法性不足，還造成法律關系的復雜化，具有較大的法律風險，對于信托業(yè)務的拓展并無益處，更不可能成為信托行業(yè)發(fā)展的長久之計，建立信托財產(chǎn)登記制度已經(jīng)成為一個十分迫切的任務。
(xintuo摘自金融時報)